Quando il Datore di lavoro incappa in una procedura concorsuale, il destino del trattamento di fine rapporto – soprattutto se destinato alla previdenza complementare – diventa un tema centrale per il lavoratore. Si tratta di una materia che, pur avendo una struttura giuridica complessa, presenta risvolti molto concreti: da come ci si attiva dipende, in molti casi, la possibilità effettiva di recuperare le somme maturate.
Il primo passaggio, imprescindibile, è la verifica dell’effettivo versamento del TFR al fondo pensione. Non è sufficiente che il lavoratore abbia aderito a una forma di previdenza complementare o che le somme risultino trattenute in busta paga. Occorre infatti accertare, attraverso l’estratto conto del fondo o le comunicazioni ricevute, che i versamenti siano stati realmente eseguiti. Questo accertamento è decisivo, perché incide direttamente sulla titolarità del credito e, conseguentemente, sulla legittimazione ad agire.
Nel caso in cui il TFR sia stato regolarmente versato al fondo, le somme risultano ormai sottratte al patrimonio del Datore di lavoro e, quindi, estranee alla procedura concorsuale. In tale ipotesi, il lavoratore non deve insinuarsi al passivo per quella quota, in quanto il credito non gli appartiene più. La titolarità è infatti trasferita al fondo di previdenza complementare, che potrà eventualmente agire nei confronti del datore insolvente.
Diversa è la situazione in cui il Datore di lavoro abbia omesso, in tutto o in parte, il versamento delle quote di TFR. In questo caso, nonostante le trattenute eventualmente operate, il credito resta nella disponibilità del lavoratore. Proprio su questo punto è intervenuta in modo chiaro la Corte di Cassazione, con l'Ordinanza n. 9028/2025, affermando che, in assenza di un effettivo trasferimento del credito al fondo, la legittimazione ad insinuarsi al passivo spetta al lavoratore. Il mancato versamento comporta infatti il venir meno del vincolo di destinazione e la permanenza del credito nella sfera giuridica del dipendente.
Da ciò deriva una conseguenza operativa di rilievo: in presenza di dubbi sulla regolarità dei versamenti, è opportuno che il lavoratore proceda comunque all’insinuazione al passivo. Si tratta di una scelta prudenziale che consente di evitare il rischio di perdere la possibilità di partecipare alla distribuzione dell’attivo, qualora emerga successivamente che i versamenti non sono stati effettuati o lo sono stati solo parzialmente.
Accanto all’insinuazione al passivo, assume un ruolo fondamentale il Fondo di Garanzia INPS per la previdenza complementare. Tale strumento interviene nei casi di insolvenza del datore di lavoro, coprendo anche i contributi non versati alle forme di previdenza complementare. È importante sottolineare che l’intervento del Fondo non si traduce in un pagamento diretto al lavoratore, ma nel versamento delle somme alla posizione individuale presso il fondo pensione. In questo modo viene preservata la finalità previdenziale delle somme, garantendo al lavoratore la ricostruzione della propria posizione contributiva.
Un ulteriore profilo da considerare riguarda il ruolo dei fondi di previdenza complementare. Questi ultimi, pur potendo segnalare eventuali inadempimenti, non sono legittimati ad agire direttamente nei confronti del datore di lavoro per il recupero delle somme non versate. La legittimazione attiva resta in capo al lavoratore, che è l’unico soggetto che può promuovere un’azione giudiziale per ottenere il versamento delle quote dovute.
Nel caso in cui si renda necessario agire giudizialmente, occorre inoltre prestare attenzione a un aspetto processuale rilevante: il lavoratore deve chiamare in causa anche il fondo di previdenza complementare vertendosi in un'ipotesi di litisconsorzio necessario. Ciò è necessario perché il fondo è il destinatario finale delle somme e il giudice non può pronunciarsi nei confronti di soggetti non presenti in Giudizio. La mancata partecipazione del fondo compromette quindi l’efficacia della tutela richiesta.
Alla luce di quanto esposto, il percorso operativo più corretto si articola in una sequenza ben precisa: verifica dei versamenti presso il fondo, eventuale insinuazione al passivo, attivazione del Fondo di Garanzia INPS e, solo in via residuale, azione giudiziale. Questa impostazione consente di massimizzare le possibilità di recupero e di evitare errori che potrebbero risultare pregiudizievoli.
In definitiva, la distinzione tra TFR effettivamente versato e TFR non versato rappresenta il criterio fondamentale per orientarsi. Nel primo caso, le somme sono già al sicuro nel fondo pensione e non rilevano ai fini della procedura concorsuale; nel secondo, il lavoratore conserva pienamente i propri diritti e deve attivarsi tempestivamente per tutelarli. Proprio per la complessità della materia e per le possibili criticità applicative, un approccio attento e prudente risulta essenziale per garantire una tutela effettiva delle posizioni maturate nel corso del rapporto di lavoro.